Материал подготовлен и опубликован на РБК Компании, авторы - Анастасия Гончаренко, руководитель экологического направления ШАНЭКО пи Татьяна Быструшкина, советник генерального диретора ШАНЭКО. Источник изображения: нейросеть ChatGPT.
Рассмотрим ключевые аспекты, на которые следует обратить внимание при заключении договоров на передачу отходов сторонним организациям
Передача отходов сторонним организациям часто выглядит как обычная хозяйственная операция: выбрать подрядчика, согласовать цену, подписать договор и организовать вывоз. Однако практика показывает, что этого недостаточно. Ошибки в наименовании отхода, цели его передачи, отсутствие лицензии у контрагента и другие особенности заключения договора на передачу отходов могут привести к проблемам с экологической отчетностью и претензиям надзорных органов (Росприроднадзор, региональные органы в области охраны окружающей среды).
Согласно требованиям п. 1 ст. 51 Федерального закона от 10.01.2002 г. 7-ФЗ «Об охране окружающей среды» (далее — Закон 7-ФЗ) отходы производства и потребления подлежат сбору, накоплению, утилизации, обезвреживанию, транспортировке, хранению и захоронению, условия и способы которых должны быть безопасными для окружающей среды и регулироваться законодательством Российской Федерации.
Под обращением с отходами понимается деятельность по их сбору, накоплению, транспортированию, обработке, утилизации, обезвреживанию, размещению отходов согласно ст. 1 Федеральный закон от 24.06.1998 г. 89-ФЗ «Об отходах производства и потребления» (далее — Закон 89-ФЗ).
Природопользователи, в результате деятельности которых образуются отходы, вправе самостоятельно осуществлять их сбор, транспортирование, обработку, утилизацию, обезвреживание или размещение при наличии необходимых производственных мощностей и разрешительных документов или заключить договор на передачу отходов со сторонними организациями.
Что нужно проверить до подписания договора
Первое — определить перечень отходов в соответствии с Федеральным классификационным каталогом отходов (далее — ФККО), которые предполагаются к образованию, в результате деятельности предприятия (организации).
Второе — разработать и утвердить соответствующую документацию с учетом категории объекта, оказывающего НВОС, а именно:
1. Наличие у контрагента лицензии на деятельность по обращению с отходами I-IV классов опасности
Деятельность по сбору, транспортированию, обработке, утилизации, обезвреживанию и размещению отходов I–IV классов опасности подлежит лицензированию. Это означает, что передавать отходы III-IV класса опасности можно только тем контрагентам, у которых имеется действующая лицензия на соответствующий вид деятельности по обращению с отходами I-IV классов опасности с указанием конкретных видов (групп) отходов.
Помимо наличия самой лицензии важно, чтобы в ней содержался необходимый вид отхода в соответствии с ФККО или группа отходов, в которую входят данный отход, а также для каждой лицензии должен быть статус — «Действующая» с отсутствием приостановления необходимого вида деятельности по обращению с отходами по адресу, указанному в данной лицензии.
Сведения о лицензиях можно проверить в «Реестре лицензий» на Портале контрольной (надзорной) деятельности (ГИС ТОР КНД) или запросив выписку из данного реестра по средствам федеральной государственной информационной системы «Единый портал государственных и муниципальных услуг (функций)».
Исключение составляют отходы I, II классов опасности и твердые коммунальные отходы (далее — ТКО), деятельность по обращению с которыми регулируется ст. 14.1-14.4, 24.6 и 24.7 Закона 89-ФЗ соответственно.
несколько видов деятельности с одним и тем же отходом, возникает необходимость указывать вид деятельности по обращению
Хозяйствующие субъекты, в результате деятельности которых образуются отходы I и II классов опасности, передают данные отходы федеральному оператору в соответствии с договором на оказание услуг по обращению с отходами I и II классов опасности, форма которого утверждена Постановлением Правительства РФ 1363.
Собственники ТКО обязаны заключить договор на оказание услуг по обращению с ТКО по форме, утвержденной Постановлением Правительства РФ 293, с региональным оператором, в зоне деятельности которого образуются ТКО и находятся места их накопления.
2. Необходимость указания в договоре перечня передаваемых отходов и цели передачи
При заключении договора на передачу отходов рекомендуется указывать предмете договора или в приложении к нему (например, в виде «спецификации») перечень отходов согласно ФККО, а также вид деятельности по обращению с каждым отходом.
Поскольку часто лицензиат вправе осуществлять с каждым видом отхода с целью последующего предоставления достоверных сведений о передачи отходов другим хозяйствующим субъектам в экологической отчетности.
3. Прослеживаемость полной «цепочки» договоров на обращение с отходами (от транспортирования до конечного объекта)
Одна из самых частых ошибок — считать, что ответственность заканчивается в момент передачи отходов организации, занимающейся транспортированием отходов.
На практике не всегда хозяйствующий субъект, осуществляющий транспортирование отходов, имеет возможность осуществлять их обработку, утилизацию, обезвреживание или размещение и, зачастую, природопользователь заключает договор только с транспортировщиком отходов, который в последующем передает данные отходы иному юридическому лицу.
В таком случае необходимо запросить у организации, осуществляющей транспортирование отходов, наличие актуального договора на передачу данных видов отходов третьим лицам с целью их дальнейшего сбора, обработки, утилизации, обезвреживания или размещения.
Наличие договоров с конечным объектом, на котором планируется осуществлять утилизацию, обезвреживание или размещение отходов необходимо для проверки наличия него действующей лицензии на обращение с отходами I–IV классов опасности, корректной разработки ПНООЛР, достоверного ведения учета в области обращения с отходами и заполнения отчетности (формы 2-ТП (отходы), отчета ПЭК, декларации о плате за НВОС), а также для корректного расчета платы за размещение отходов.
4. Право собственности на отходы
Согласно ст. 4 Закона 89-ФЗ право собственности на отходы определяется в соответствии с гражданским законодательством.
По общему правилу собственником отходов является тот хозяйствующих субъект, в результате деятельности которого образовались эти отходы.
Собственник несет ответственность за обращение с отходами в соответствии с требованиями Закона 89-ФЗ. Это означает, что он обязан соблюдать природоохранные требования, в т.ч. не допускать загрязнения окружающей среды, оформлять необходимую документацию на отходы, вести их учет, заключать договоры на вывоз отходов, вносить плату за негативное воздействие на окружающую среду при размещении отходов и т.д.
Согласно гражданскому законодательству отходы являются имуществом и собственник вправе по своему усмотрению совершать в отношении принадлежащего ему имущества любые действия, не противоречащие законодательству, в т.ч. отчуждать свое имущество в собственность другим лицам и совершить иные действия с ним согласно ст. 209 Гражданского кодекса Российской Федерации от 30.11.994 г. 51-ФЗ.
При этом сторонами договора может быть обозначена ответственность за дальнейшее обращение с отходами после их передачи.
Заказчик и подрядчик вправе определить в договоре, кто становится собственником отходов и какие обязанности по обращению с отходами несет каждая из сторон после их передачи.
5. Наличие «закрывающих» документов
Несмотря на то, что форма «закрывающих» документов, подтверждающих факт передачи отходов III–V классов опасности, законодательством не установлена, само по себе наличие таких документов необходимо для подтверждения количества переданных отходов (по каждому виду отходов) другим хозяйствующим субъектам.
Такими документами могут быть акты приема-передачи отходов, счет-фактуры, платежные документы, товарно-транспортные накладные, справки и иные документы, оформленные по результату приема отходов другим хозяйствующим субъектом.
Вышеуказанные документы необходимы не только для подтверждения оплаты, но и для корректного заполнения сведений о количестве переданных отходов (в тоннах) за отчетный период с целью их последующей обработки, утилизации, обезвреживания или размещения при ведении учета в области обращения с отходами, заполнении экологической отчетности и расчете платы за размещение отходов.
6. Особенности заключения договоров на размещение отходов
Если отходы планируется передавать на размещение, то одной лицензии подрядчика недостаточно. До заключения договора стоит проверить сам объект размещения отходов (далее — ОРО), а именно — его возможность принять планируемый объем отходов.
Данный вопрос актуален для объектов I категории НВОС, для которых требуется оформление КЭР, поскольку разрешение выдается на 7 лет (при неизменности технологического процесса), тогда как срок эксплуатации конкретного ОРО может завершиться раньше. При этом, заказчик может не знать о проблеме недостаточной вместимости ОРО.
Поэтому до заключения договора на размещение отходов, необходимо заранее запросить у контрагента сведения об остаточной вместимости ОРО (с учетом потоков отходов, получаемых от других субъектов), и сопоставить их с планируемыми объемами образования отходов с учетом срока действия разрешительных документов. В случае отсутствия технической возможности по размещению планируемого количества отходов на выбранном ОРО, заказчику необходимо рассмотреть альтернативные варианты ОРО.
Еще один важный момент при заключении договора на размещение отходов — запрет на захоронение отходов, в состав которых входят полезные компоненты. Перечень таких отходов утвержден Распоряжением Правительства Российской Федерации от 25.07.2017 г. 1589-р.
В случае образования отходов, включенных в указанный перечень, можно заключить договор со сторонней организацией только на их обработку, утилизацию, обезвреживание или хранение.
Неучтенные условия при заключении договоров и передаче отходов создают для бизнеса серьезные риски, в том числе:
Финансовые риски, в виде:
- начисления платы за размещение отходов с применением повышающего коэффициента в случае размещения отходов без разрешительных документов или с превышением установленных лимитов на размещение отходов.
- применение административных штрафов за несоблюдение требований в области обращения с отходами — ст. 8.2 КоАП РФ; предоставление недостоверных данных об отходах в экологической отчетности — ст. 8.5 КоАП РФ; осуществление хозяйственной и (или) иной деятельности на объектах, оказывающих НВОС, без КЭР — ст. 8.47 КоАП РФ.
- административное приостановление деятельности в случае выявления грубых/многократных нарушений.
Репутационные риски, связанные с выдачей предписаний об устранении выявленных нарушений и увеличением контрольно-надзорных мероприятий.
Операционные и управленческие риски, в т.ч. некорректные формулировки о видах отходов, их количестве или способе обращения с отходами в договоре и закрывающих документах затрудняют ведение учета в области обращения с отходами и подготовку экологической отчетности, что, в свою очередь, приводит к нарушениям.
Юридические риски. Если в договоре не прописан момент перехода права собственности на отходы, при возникновении причинения угрозы вреда окружающей среде в суде ответственность может остаться на субъекте, образующем отходы. Кроме того, некорректные формулировки в договоре на передачу отходов могут закончиться судебными спорами.
Подводя итоги, можно составить следующий практический алгоритм действий при заключении договора на передачу отходов:
Согласно требованиям п. 1 ст. 51 Федерального закона от 10.01.2002 г. 7-ФЗ «Об охране окружающей среды» (далее — Закон 7-ФЗ) отходы производства и потребления подлежат сбору, накоплению, утилизации, обезвреживанию, транспортировке, хранению и захоронению, условия и способы которых должны быть безопасными для окружающей среды и регулироваться законодательством Российской Федерации.
Под обращением с отходами понимается деятельность по их сбору, накоплению, транспортированию, обработке, утилизации, обезвреживанию, размещению отходов согласно ст. 1 Федеральный закон от 24.06.1998 г. 89-ФЗ «Об отходах производства и потребления» (далее — Закон 89-ФЗ).
Природопользователи, в результате деятельности которых образуются отходы, вправе самостоятельно осуществлять их сбор, транспортирование, обработку, утилизацию, обезвреживание или размещение при наличии необходимых производственных мощностей и разрешительных документов или заключить договор на передачу отходов со сторонними организациями.
Что нужно проверить до подписания договора
Первое — определить перечень отходов в соответствии с Федеральным классификационным каталогом отходов (далее — ФККО), которые предполагаются к образованию, в результате деятельности предприятия (организации).
Второе — разработать и утвердить соответствующую документацию с учетом категории объекта, оказывающего НВОС, а именно:
- паспорта I–IV классов опасности для всех категорий объектов, оказывающих негативное воздействие на окружающую среду (НВОС) — ст. 14 Закона 89-ФЗ;
- проект нормативов образования отходов и лимитов на их размещение (далее — ПНООЛР)– для объектов I и II категорий НВОС и утвердить его в составе комплексного экологического разрешения (далее — КЭР) для объектов I и II категорий НВОС (при наличии соответствующих отраслевых информационно-технических справочников по наилучшим доступным) — п. 2, 3 ст. 18. Закона 89-ФЗ, ст. 31.1 Закона 7-ФЗ;
- представить декларацию о воздействии на окружающую среду (далее — ДВОС), содержащую сведения об образовании и размещении отходов для объектов, II категории НВОС — п. 4 ст. 18. Закона 89-ФЗ, ст. 31.2 Закона 7-ФЗ;
- разработать программу производственного экологического контроля (далее — ПЭК) и подать отчетность об образовании, утилизации, обезвреживании, о размещении отходов в составе отчета об организации и о результатах осуществления ПЭК — для объектов I–III категорий НВОС — п. 5 ст. 18 Закона 89-ФЗ, ст. 67 Закона 7-ФЗ.
1. Наличие у контрагента лицензии на деятельность по обращению с отходами I-IV классов опасности
Деятельность по сбору, транспортированию, обработке, утилизации, обезвреживанию и размещению отходов I–IV классов опасности подлежит лицензированию. Это означает, что передавать отходы III-IV класса опасности можно только тем контрагентам, у которых имеется действующая лицензия на соответствующий вид деятельности по обращению с отходами I-IV классов опасности с указанием конкретных видов (групп) отходов.
Помимо наличия самой лицензии важно, чтобы в ней содержался необходимый вид отхода в соответствии с ФККО или группа отходов, в которую входят данный отход, а также для каждой лицензии должен быть статус — «Действующая» с отсутствием приостановления необходимого вида деятельности по обращению с отходами по адресу, указанному в данной лицензии.
Сведения о лицензиях можно проверить в «Реестре лицензий» на Портале контрольной (надзорной) деятельности (ГИС ТОР КНД) или запросив выписку из данного реестра по средствам федеральной государственной информационной системы «Единый портал государственных и муниципальных услуг (функций)».
Исключение составляют отходы I, II классов опасности и твердые коммунальные отходы (далее — ТКО), деятельность по обращению с которыми регулируется ст. 14.1-14.4, 24.6 и 24.7 Закона 89-ФЗ соответственно.
несколько видов деятельности с одним и тем же отходом, возникает необходимость указывать вид деятельности по обращению
Хозяйствующие субъекты, в результате деятельности которых образуются отходы I и II классов опасности, передают данные отходы федеральному оператору в соответствии с договором на оказание услуг по обращению с отходами I и II классов опасности, форма которого утверждена Постановлением Правительства РФ 1363.
Собственники ТКО обязаны заключить договор на оказание услуг по обращению с ТКО по форме, утвержденной Постановлением Правительства РФ 293, с региональным оператором, в зоне деятельности которого образуются ТКО и находятся места их накопления.
2. Необходимость указания в договоре перечня передаваемых отходов и цели передачи
При заключении договора на передачу отходов рекомендуется указывать предмете договора или в приложении к нему (например, в виде «спецификации») перечень отходов согласно ФККО, а также вид деятельности по обращению с каждым отходом.
Поскольку часто лицензиат вправе осуществлять с каждым видом отхода с целью последующего предоставления достоверных сведений о передачи отходов другим хозяйствующим субъектам в экологической отчетности.
3. Прослеживаемость полной «цепочки» договоров на обращение с отходами (от транспортирования до конечного объекта)
Одна из самых частых ошибок — считать, что ответственность заканчивается в момент передачи отходов организации, занимающейся транспортированием отходов.
На практике не всегда хозяйствующий субъект, осуществляющий транспортирование отходов, имеет возможность осуществлять их обработку, утилизацию, обезвреживание или размещение и, зачастую, природопользователь заключает договор только с транспортировщиком отходов, который в последующем передает данные отходы иному юридическому лицу.
В таком случае необходимо запросить у организации, осуществляющей транспортирование отходов, наличие актуального договора на передачу данных видов отходов третьим лицам с целью их дальнейшего сбора, обработки, утилизации, обезвреживания или размещения.
Наличие договоров с конечным объектом, на котором планируется осуществлять утилизацию, обезвреживание или размещение отходов необходимо для проверки наличия него действующей лицензии на обращение с отходами I–IV классов опасности, корректной разработки ПНООЛР, достоверного ведения учета в области обращения с отходами и заполнения отчетности (формы 2-ТП (отходы), отчета ПЭК, декларации о плате за НВОС), а также для корректного расчета платы за размещение отходов.
4. Право собственности на отходы
Согласно ст. 4 Закона 89-ФЗ право собственности на отходы определяется в соответствии с гражданским законодательством.
По общему правилу собственником отходов является тот хозяйствующих субъект, в результате деятельности которого образовались эти отходы.
Собственник несет ответственность за обращение с отходами в соответствии с требованиями Закона 89-ФЗ. Это означает, что он обязан соблюдать природоохранные требования, в т.ч. не допускать загрязнения окружающей среды, оформлять необходимую документацию на отходы, вести их учет, заключать договоры на вывоз отходов, вносить плату за негативное воздействие на окружающую среду при размещении отходов и т.д.
Согласно гражданскому законодательству отходы являются имуществом и собственник вправе по своему усмотрению совершать в отношении принадлежащего ему имущества любые действия, не противоречащие законодательству, в т.ч. отчуждать свое имущество в собственность другим лицам и совершить иные действия с ним согласно ст. 209 Гражданского кодекса Российской Федерации от 30.11.994 г. 51-ФЗ.
При этом сторонами договора может быть обозначена ответственность за дальнейшее обращение с отходами после их передачи.
Заказчик и подрядчик вправе определить в договоре, кто становится собственником отходов и какие обязанности по обращению с отходами несет каждая из сторон после их передачи.
5. Наличие «закрывающих» документов
Несмотря на то, что форма «закрывающих» документов, подтверждающих факт передачи отходов III–V классов опасности, законодательством не установлена, само по себе наличие таких документов необходимо для подтверждения количества переданных отходов (по каждому виду отходов) другим хозяйствующим субъектам.
Такими документами могут быть акты приема-передачи отходов, счет-фактуры, платежные документы, товарно-транспортные накладные, справки и иные документы, оформленные по результату приема отходов другим хозяйствующим субъектом.
Вышеуказанные документы необходимы не только для подтверждения оплаты, но и для корректного заполнения сведений о количестве переданных отходов (в тоннах) за отчетный период с целью их последующей обработки, утилизации, обезвреживания или размещения при ведении учета в области обращения с отходами, заполнении экологической отчетности и расчете платы за размещение отходов.
6. Особенности заключения договоров на размещение отходов
Если отходы планируется передавать на размещение, то одной лицензии подрядчика недостаточно. До заключения договора стоит проверить сам объект размещения отходов (далее — ОРО), а именно — его возможность принять планируемый объем отходов.
Данный вопрос актуален для объектов I категории НВОС, для которых требуется оформление КЭР, поскольку разрешение выдается на 7 лет (при неизменности технологического процесса), тогда как срок эксплуатации конкретного ОРО может завершиться раньше. При этом, заказчик может не знать о проблеме недостаточной вместимости ОРО.
Поэтому до заключения договора на размещение отходов, необходимо заранее запросить у контрагента сведения об остаточной вместимости ОРО (с учетом потоков отходов, получаемых от других субъектов), и сопоставить их с планируемыми объемами образования отходов с учетом срока действия разрешительных документов. В случае отсутствия технической возможности по размещению планируемого количества отходов на выбранном ОРО, заказчику необходимо рассмотреть альтернативные варианты ОРО.
Еще один важный момент при заключении договора на размещение отходов — запрет на захоронение отходов, в состав которых входят полезные компоненты. Перечень таких отходов утвержден Распоряжением Правительства Российской Федерации от 25.07.2017 г. 1589-р.
В случае образования отходов, включенных в указанный перечень, можно заключить договор со сторонней организацией только на их обработку, утилизацию, обезвреживание или хранение.
Неучтенные условия при заключении договоров и передаче отходов создают для бизнеса серьезные риски, в том числе:
Финансовые риски, в виде:
- начисления платы за размещение отходов с применением повышающего коэффициента в случае размещения отходов без разрешительных документов или с превышением установленных лимитов на размещение отходов.
- применение административных штрафов за несоблюдение требований в области обращения с отходами — ст. 8.2 КоАП РФ; предоставление недостоверных данных об отходах в экологической отчетности — ст. 8.5 КоАП РФ; осуществление хозяйственной и (или) иной деятельности на объектах, оказывающих НВОС, без КЭР — ст. 8.47 КоАП РФ.
- административное приостановление деятельности в случае выявления грубых/многократных нарушений.
Репутационные риски, связанные с выдачей предписаний об устранении выявленных нарушений и увеличением контрольно-надзорных мероприятий.
Операционные и управленческие риски, в т.ч. некорректные формулировки о видах отходов, их количестве или способе обращения с отходами в договоре и закрывающих документах затрудняют ведение учета в области обращения с отходами и подготовку экологической отчетности, что, в свою очередь, приводит к нарушениям.
Юридические риски. Если в договоре не прописан момент перехода права собственности на отходы, при возникновении причинения угрозы вреда окружающей среде в суде ответственность может остаться на субъекте, образующем отходы. Кроме того, некорректные формулировки в договоре на передачу отходов могут закончиться судебными спорами.
Подводя итоги, можно составить следующий практический алгоритм действий при заключении договора на передачу отходов:
- Определить перечень образуемых отходов и проверить их наличие в ФККО.
- Разработать необходимую документацию на отходы.
- Выбрать контрагента и проверить наличие у него соответствующей лицензии на осуществление деятельности по обращению с отходами I-IV классов опасности.
- В случае если транспортирование отходов и дальнейшее обращение с ними осуществляют разные хозяйствующие субъекты — выяснить, кто будет конечным получателем отходов и проверить наличие у него соответствующей лицензии на осуществление деятельности по обращению с необходимыми отходами I-IV классов опасности.
- Указать в договоре: перечень отходов, цель передачи, обязанности по обращению с ними у каждой их сторон и порядок передачи третьим лицам (при необходимости).
- Проверить вместимость ОРО, а также возможность передачи отходов на захоронение (если планируется размещение отходов).
- Запросить у контрагента документы, подтверждающие фактическую передачу отходов (с указанием их количества).
фотогалерея
